Papel de la Asesoría Legal en Colaboraciones Publico Privadas bajo Project Finance.
En los últimos años en el contexto internacional el aumento de grandes inversiones en infraestructuras y la tendencia de los gobiernos a reducir sus niveles de déficit presupuestario, ha creado el ambiente propicio para el desarrollo de las colaboraciones público privadas y el Project Finance. Esta figura permite tanto a la administración pública como a la empresa privada emprender proyectos de inversión elevada.
El Project Finance es una herramienta de financiación basada exclusivamente en los recursos generados por el propio proyecto, de modo que los flujos de caja y el valor de sus activos puedan responder por sí solos como garantía de reembolso de la financiación recibida, aun en los peores casos predecibles técnica o económicamente que pudieran ocurrir durante la vida del proyecto. El proyecto es, por lo tanto una entidad independiente que se materializa por la creación de una sociedad vehículo cuyo objeto es únicamente la realización y explotación del proyecto. Los socios de la sociedad vehículo ponen en riesgo únicamente el capital social aportado. Las entidades de crédito, financian la sociedad, esperando que el proyecto sea capaz de devolver la deuda y los intereses correspondientes.
El montaje de una operación de este tipo es largo y complejo ya que son muchos los agentes que participan, muy diferentes los intereses y objetivos que cada uno de ellos persigue y muy elevados los riesgos en que se incurre a lo largo de la vida del proyecto.
Todos los proyectos parten del interés inicial de un promotor que tiene la idea. Este promotor puede ser público o privado (iniciativa privada). Este ha de convencer al resto de actores de la bondad del proyecto en cuanto a su beneficio como servicio público, estableciendo un negocio capaz de generar recursos para su propio mantenimiento, la cobertura de la deuda y el reparto de beneficio entre los accionistas.
Por lo tanto podemos ver que en el proceso de constitución de un Project Finance hay una serie de participantes internos al proyecto, como son:
- Promotores y accionistas,
- Bancos y entidades financieras,
- Constructores y operadores,
- Proveedores y suministradores,
- Administraciones Públicas,
- Usuarios,
- Otros socios interesados como: Agencias Multilaterales, Inversores…
Además de estos participantes directamente implicados en el proyecto, intervienen otros agentes externos que tienen diversas funciones:
- Asesores y consultores externos (legal, financiero, técnicos)
- Compañías aseguradoras
Por todo estos la estructuración de un proyecto bajo la técnica del Project Finance es un proceso complejo que requiere tiempo y dedicación de todas las partes interesadas el proyecto tiene que estar perfectamente definido tanto legal como técnicamente.
La sociedad vehículo formada expresamente para el proyecto tendrá relaciones contractuales con el resto de agentes que intervienen en el proyecto, administración, constructores, financiadores. La redacción de estos contratos a su vez necesita un profundo conocimiento y análisis tanto del proyecto como del contexto legal en el que se desarrolla. La definición legal implica la realización de contratos entre los participantes, en los que la labor de los asesores especialistas técnicos, legales o financieros se puede llegar a considerar como imprescindible debido a la complejidad que tiene tanto el Project Finance como el propio proyecto.
El rol de las asesorías jurídico-legales en esta estructura, seria asesorar a cada participante sobre el marco legislativo que afecte al proyecto, la definición de las relaciones contractuales y los riesgos que se corren en cada tipo de relación contractual y además de las implicaciones fiscales.
Como resumen podemos decir que esta pueden ser algunas de las funciones de los asesores jurídico-legales en este tipo de proyectos:
- Asistencia en los estudios de viabilidad del proyecto
- Asistencia a a la autoridad pública en la emisión de los poderes necesarios para entrar en la relación contractual y de la viabilidad legal del proyecto.
- Desarrollo de la documentación contractual del proyecto.
- Asistencia en aspectos legales de la preparación la ruta de contratación y de documentos de licitación y ofertas.
- Preparación de requisitos legales y contractuales para la emisión de contratos.
- Asegurarse de que las ofertas cumplan los requisitos legales y contractuales.
- Evaluar y aconsejar sobre todos los procesos y soluciones legales y contractuales a través de toda la fase de contratación.
- Realización de Due Dilligence legal de las ofertas
- Proporcionar ayuda en la clarificación y ajuste de aspectos legales
Varios organismos internacionales y multilaterales tienen guías para la preparación de estos proyectos. En concreto en los link a continuación, encuentran ejemplos para términos de referencia para asesores jurídico-legales en diferentes fases del proyecto, elaborados por el Banco Europeo de Inversiones y el Banco Mundial.
http://www.eib.org/epec/g2g/ii-detailed-preparation/21/212/index.htm
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03 Abr 2012
por
Victor Arroyo
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